Что делать при задержании по уголовному делу, чтобы не попасть под стражу?<br>Часть 2 — «Судебное заседание»

Сразу после задержания можно подать следователю или через канцелярию руководителю следственного органа предварительное ходатайство о неизбрании меры пресечения в виде заключения под стражу с приложением документов о детях, месте жительства и работы, положительных характеристик и пр. Это важно делать, так как иногда следователи утаивают эту информацию и не включают её в материалы уголовного дела, чтобы гарантированно заключить человека под стражу.

На поданное следователем в суд ходатайство об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу желательно возразить своим ходатайством защиты о неприменении стражи, где поднять также вопросы незаконности задержания, необоснованности подозрения, возражать на каждый довод следователя. В суде можно говорить и доказывать алиби, спорить по поводу обоснованности подозрения или указывать на второстепенную роль задержанного в произошедшем преступлении. Судьи законно не дают подозреваемым  поднимать вопрос о виновности при избрании меры пресечения на период следствия, но Вы и защитник всегда вправе давать уголовно-правовую оценку произошедшего. Например, человека в обвиняют в особо тяжком убийстве (ст.105 УК РФ), а фактически имело место: убийство в состоянии аффекта (ст.107 УК РФ), убийство при превышении пределов необходимой обороны (ст.108 УК РФ) или причинение смерти по неосторожности (ст.109 УК РФ). В отличии от особо тяжкого убийства (ст.105 УК РФ): аффект, необходимая оборона, неосторожность смягчают ответственность и переводят это преступление в разряд небольшой или средней тяжести, соответственно по ним подписка о невыезде, залог или домашний арест более вероятны.

Или, например, по ч.1. ст.108 УПК РФ заключение под стражу не может применяться по преступлениям сфере предпринимательской деятельности, но наши правоохранители возбуждают уголовное дело по обычному мошенничеству — «простой» ч.4 ст.159 УК РФ, молчат про предпринимательскую деятельность задержанного и выходят в суд для того, чтобы незаконно и несправедливо отправить бизнесмена в СИЗО. Соответственно еще один мой совет уголовного адвоката состоит в том, при избрании в суде меры пресечения в виде заключения под стражу, нельзя спорить о виновности, но можно и нужно заявлять о том, что действия подозреваемого должны были быть квалифицированы по менее тяжкой статье по которой нет необходимости или вообще запрещено брать под стражу.

Подставные свидетели и сфабрикованные протоколы

Есть еще одна редкая незаконная практика, когда для задержания и взятия под стражу фабрикуются протоколы свидетельских показаний. Например, этот подставной свидетель негласно сотрудничает с правоохранительными органами. Или такого человека может не быть на свете – «мертвая душа», но он якобы пришел и дал показания в отношении подозреваемого, которые стали важным основанием для задержания. Об этом надо помнить и при первой возможности проверять свидетелей, например, ходатайствовать в протоколе задержания о проведении очных ставок со свидетелями указывающими на подозреваемого. При наличии подозрений в суде желательно поднять вопрос: почему в материалах нет копии паспорта свидетеля? Есть ли такой человек вообще?

После поступления ходатайства следователя об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в суд надо подавать письменное ходатайство об ознакомлении с материалами обосновывающими заключение под стражу подозреваемого. Это позволяет подготовиться и аргументированно возражать следователю. Кроме того, в этих материалах могут оказаться неизвестные и важные для защиты свидетельские показания или иные доказательства, которые из-за тайны следствия не будут Вам предоставлены до последнего момента окончания предварительного расследования по уголовному делу.

Если Вы с защитником не успеваете или не можете предоставить в суд документы обосновывающие Вашу позицию об исключении возможности ареста, то можно заявить ходатайство об отложении судебного заседания по поводу избрании меры пресечения на срок до трех суток. Кроме того, можно одновременно попросить суд выдать на руки запросы для сбора доказательств. Например, адвокату без Вас очень сложно, а порой невозможно получить сведения относящиеся к врачебной тайне, а некоторые тяжелые заболевания вообще исключают заключение под стражу. Важно понимать, что если задержание незаконно, то просить о залоге или домашнем аресте не совсем корректно — нужно добиваться полного освобождения. О том, как выйти из СИЗО под домашний арест у меня есть отдельная статья, прочтите.

Ходатайство защиты о залоге желательно подтверждать документами о платежеспособности лица вносящего денежные средства или самого задержанного, например, справкой о заработной плате или наличии средств на счете в банке. Важно не забывать, что юридические лица тоже могут ходатайствовать о залоге и вносить на депозит суда денежные средства. По уголовным делам о преступлениях небольшой и средней тяжести размер залога не может быть менее пятидесяти тысяч рублей, а по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях — менее пятисот тысяч рублей. Возможен залог и в виде недвижимого и движимого имущества, но эти случаи крайне редки. Здесь ссылка на мою более подробную статью о залоге.

Фантазии оперативников

Есть еще одно нарушение закона при аресте, которое может лишить Вас свободы – это предоставление прокурором или оперативным сотрудником в суд оперативных материалов ОРД в виде справки. Например, в справке приводится оперативная информация о том, что Вы планируете скрыться за границу. Вам и защитнику необходимо возражать против приобщения данной справки, так как в соответствие с пунктом 9 межведомственной инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд от 27.09.2013 года:

«Представление результатов ОРД (оперативно-розыскной деятельности) уполномоченным должностным лицам (органам) для осуществления проверки и принятия процессуального решения в порядке статей 144 и 145 УПК РФ, а также для приобщения к уголовному делу осуществляется на основании постановления (приложение N 2) руководителя органа (подразделения), осуществляющего ОРД (начальника или его заместителя)».

Кроме того в пункте 20 инструкции указано: «Результаты ОРД, представляемые для использования в доказывании по уголовным делам, должны позволять формировать доказательства, удовлетворяющие требованиям уголовно-процессуального законодательства, предъявляемым к доказательствам в целом, к соответствующим видам доказательств; содержать сведения, имеющие значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, указания на ОРМ, при проведении которых получены предполагаемые доказательства, а также данные, позволяющие проверить в условиях уголовного судопроизводства доказательства, сформированные на их основе».

Соответственно в суде в целях защиты надо будет заявить, что не соблюдена форма представления результатов оперативно-розыскной деятельности в суд. Фантазии «оперов», изложенные в справке, нельзя проверить в судебном заседании. Данные, позволяющие проверить доказательства и доводы правоохранительных органов в условиях уголовного судопроизводства к справке не приложены, и, вообще, должны прилагаться не к справке, а к постановлению руководителя органа ОРД.

Наличие у Вас судимости, также не должно автоматически влечь заключение под стражу в виде ареста. Даже в этом случае Вы с защитником можете возражать о том, что судимость давно погашена, или что Вы были ранее осуждены по неосторожно совершенному преступлению или преступлению небольшой или средней тяжести, поэтому не являетесь опасным рецидивистом и заслуживаете подписку о невыезде или домашний арест.

Тяжесть совершенного преступления по закону не может быть основанием избрании меры пресечения, но к сожалению наш Верховный суд думает иначе. Поэтому по тяжким и особо тяжким преступлениям под стражу суды часто берут «под честное слово» правоохранительных органов, с многочисленными нарушениями закона и без каких-либо доказательств о причастности задержанного. Не забывайте, что обвинению для продления срока содержания под стражей на срок: свыше 6 месяцев обязательно необходимо предоставить доводы и доказательства об особой сложности дела; свыше 1 года – об исключительной ситуации.

Еще адвокаты по уголовным делам не привыкли, не успевают или забывают, что при избрании меры пресечения в виде заключения под стражу или при продлении срока ареста необходимые и полезные для защиты сведения, также можно подготовить и предоставить в суд в виде справки или протокола опроса лица с его согласия (ч.3 ст.86 УПК РФ «Собирание доказательств»).

Главное помните, что путь на свободу очень часто зависит от Ваших первых слов и поступков сразу после фактического задержания. Ваша неосведомленность и юридические ошибки наверняка будут использованы против Вас, помогая незаконно повесить груз необоснованных обвинений.

Также Вы можете ознакомиться с первой частью статьи о защите по уголовным делам при задержании и избрании меры пресечения в виде заключения под стражу.